文‧ 連德元 會計師 2021年12月號
公司法於民國107年修法時，鬆綁非公開發行公司的董事、監察人設置規定，原來的3董1監，透過章程的規定，董事人數可改為1董或2董，一人公司甚至可依章程規定不設置監察人。當時修法的用意除了降低非公開發行的法遵成本外，也避免「人頭」董監事衍生紛爭。
然而，隨著公司往公開發行、興櫃、上市櫃等公開市場發展時，因應金管會的公司治理要求，興櫃以上公司將隨著原有董監事任期結束後，於民國111年全面改選獨立董事，再由全體獨立董事組成審計委員會取代監察人制度。獨立董事與監察人有什麼不一樣？ 為何要由審計委員會取代監察人呢？
公司治理可分為單軌制（例如：美國）與雙軌制（例如：日本）。
單軌制由股東會選任董事組成董事會，委由董事會經營公司業務，為避免執行業務之董事執行業務不當，由未執行業務董事監視執行業務者行為，若認為執行業務者不能勝任，董事會則可將其替換。董事會身兼經營、執行與監督，容易產生「球員兼裁判」的疑慮，故引入獨立於公司內部之獨立董事監督經營團隊，並由獨立董事組成審計委員會。
雙軌制之董事會跟監察人皆由股東會選任。股東會委由董事會執行公司業務，以追求公司利益；委由監察人監視董事會業務執行，並做成報告提出於股東會，股東會進而決定董事之解任或留用。
主管機關為了推動公司治理，健全企業經營體質，落實專業人員及經營者責任，引進獨立董事與審計委員會；同時考量中小企業的營運彈性而保留了監察人制度，故目前台灣是單軌制與雙軌制並行，依企業於資本市場所處的位階，採用不同的公司治理制度。
前述圖表的人數為法規規定的下限，例如證交法§14-2：設置獨立董事，人數不得少於二人，且不得少於董事席次五分之一。證交法§14-4：審計委員會應由全體獨立董事組成，其人數不得少於三人。證交法§26-3：已依本法發行股票之公司董事會，設置董事不得少於五人。公司依實務需求，選任超過法規規定的董監人數並無不可。
隨著公司由非公開發行到IPO掛牌上市/櫃的過程中，監察人會逐步被獨立董事取代，那麼獨立董事的資格與職責又有哪些規範呢?
資格：
現行法令對於監察人資格主要規定為公司法§192（須有行為能力）、公司法§30（不得違反之消極資格）。而獨立董事的資格要求除了行為能力、消極資格外，針對獨立董事的專業知識、獨立性有更嚴謹的規範，表列如下：
公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法
| 專業資格 |
公開發行公司之獨立董事，應取得下列 專業資格條件之一，並具備 5年以上工作經驗：
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| 獨立性 |
公開發行公司之獨立董事於執行業務範圍內應保持其獨立性，不得與公司有直接或間接之利害關係，應於 選任前2年及 任職期間無下列情事之一：
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| 其他 | 公開發行公司之獨立董事兼任其他公開發行公司獨立董事 不得逾三家。 |
資格：
在雙軌制下，公司是採取董事會、股東會、監察人相互制衡的結構，而監察人扮演監督董事會、公司運作的角色，為股東把關公司利益。監察人的職權主要為下列幾項：1.公司業務與財務監察權（公§218）、2.得列席董事會（公§218-2）、3.公司會計監察權（公§219）、4.代表公司與董事為買賣、借貸或其他法律行為（公§223）、5.股東會召集權（公§220）。
依據證券交易法規定，公司法關於監察人的規定，大都可以準用於獨立董事；並透過審計委員會（由全體獨立董事組成）之專業分工功能及獨立超然立場，協助董事會進行決策。
因此，獨立董事/審計委員會制度之主要權責功能有二，其一係為強化公司之內部監督，彌補監察人制度之不足；另一為透過其專業知識與獨立性，從客觀公正之立場協助公司決策以利經營。（諸如證券交易法§14-5規定之：內控制度有效性之考核、重大之資產或衍生性商品交易、重大之資金貸與、背書或提供保證等列舉事項，需經審計委員會同意後才能提交董事會決議）
不論是監察人或是獨立董事，若能有效運作，皆能對公司治理有所助益；透過監察人/獨立董事的專業知識協助，也許除了防弊外，更能幫公司興利。公司於監察人/獨立董事選任時，應仔細思量相關人選的安排以發揮最大綜效！
